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吊销企业营业执照与企业清算

——借鉴香港公司法完善内地的企业清算制度

作者：刘小娜

吊销企业营业执照，是指企业登记主管机关强行收回企业营业执照不准该企业再从事原来合法的经营活动的行政处罚行为。《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及有关的企业登记管理法规对吊销营业执照后企业清算的程序问题，法律法规未明确规定，导致司法实践的混乱。借鉴香港公司法的相关规定，有助于内地吊销营业执照后企业的清算制度的完善。
      目前对吊销营业执照的程序有两种观点。第—种观点认为，登记主管机关在收缴企业执照后即可直接注销该企业。第—：种观点认为，应把企业法人资格和经营资格分别登记。这种“双重登记”的做法，人为增加了企业登记注册的程序，不符合行政管理的效率原则，也不可取。之所以出现这种分歧，主要是因为法律本身的缺陷，有关吊销营业执照后企业法人的清算问题，日前没有一部专门的法规可供操作。
      “吊销营业执照”与“责令关闭”是两种不同的行政处罚，因此，吊销营业执照后，不能直接引用此条来处理公司的清算。《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》中亦无吊销营业执照后企业如何清算的相关规定。由此出现了吊销营业执照后，对公司清算问题无法可依的局面。即使参照第192条的规定来处理，对有关主管机关施以清算的义务，由于缺乏相应的惩罚措施，有关主管机关往往怠于清算，将向企业索赔的债权人置于十分被动的境地。同时还有很多的企业并没有主管机关，这样的企业被吊销营业执照之后，又该如何清算，更是缺乏相应的法律依据。相比之下，香港公司法有关公司清盘(与内地的清算类似)制度的规定比较完善，很有借鉴意义。
      香港的《公司条例》除规定公司自动清盘外，还规定高等法院可以强制清盘。《公司条例》第177条列明了可由法院清盘的情况，较常见的情况有：1、公司在其成立为法团时起计一年内并无开始营业，或者停业一整年；2、公司无能力偿付其债项；3、法院认为将公司清盘时公正公平的。’依据判例，下列情况可视为符合“公正”标准：1、公司成立的目的达不到或丧失；2、公司经营活动非法或是以欺诈为目的；3、公司没有其真正的业务而仅是一虚设机构。
      《公司条例》第179条规定：向法院申请将一间公司强制清盘的人可以是公司任何一位债权人、股东或者公司本身。在强制清盘的情况下，公司或股东上动提出清盘申请的情况并不多见，因此债权人可以提出清盘申请就显得尤为重要，因为这样可以积极有效地启动清盘程序。如果法律仅规定企业的主管机关或股东负有清盘义务，又不规定违反此义务时的惩罚措施， —旦他们违反清盘义务，清盘程序将无法启动，作为执法机关的法院也将束手无策，这样将极大地损害债权人的利益。
      《公司条例》规定：法院委派的清盘人必须是与公司无利害冲突的人。这样才能保证清盘人公正独立地行使权力义务，保护公司财产的同时不会损害到债权人的利益。内地常见的吊销营业执照的原因有以下几种：1、公司不按照规定接受年度检验；2、公司从事非法经营活动； 3、公司开业后自行停业连续六个月以上的； 4，公司超出核准登记的经营范围，从事经营活动，情节严重的。因为企业存在着这些违法行为，因而行政机关采取取消其经营资格的惩罚手段。事实上，笔者认为这种惩罚手段完全没有必要。这些原因均属于香港公司法强制清盘的原因，一旦出现这些情况，香港公司法并没有采取剥夺公司经营资格的手段，而采取直接清盘的手段，笔者认为，借鉴香港公司法由法院直接对这些严重违反行政管理法规的公司采取强制清算，效果可能更好。因为不参加年检的企业多数是歇业多年，或者濒临破产的企业，吊销营业执照根本达不到惩罚目的。对于这样的企业，直接清算解散公司即可。对于超出核准经营范围的企业来讲，直接清算，更有利于达到目的。因为，清算可以在法院．许可下为使公司的业务在有利情况下结束而按需要经营该业务，这种做法有可能会使企业的资产增加，更加有利于债权人、公司本身乃至整个社会。
      即使仍要采取这种吊销营业执照的做法，公司被吊销营业执照后，法律应明确要进行法院强制清算，并详尽规定清算的步骤。笔者认为可以参照香港公司法作如下的规定：1、可以由法院强制清算的情况。2、向法院提出清算申请的人，可以是任何一位债权人、股东或公司本身。3、法院要对清算申请进行审查，如果认为清算申请不合理，则驳回清算申请；如果认为清算申请合理，则作出准予清算申请的裁定。 4、法院委任一名清算人并可限制其权利，法院委任的清算人必须是与公司无利害冲突的人。可以规定清算人具有以下权利：(1)、以公司名义或代表公司，提出任何诉讼或其他法律程序或在任何诉讼或其他法律程序中答辩；(2)、为使公司的业务在有利情况下结束而按需要经营该业务；(3)、悉数偿付任何类别的债权人；(4)、与债权人或对公司有任何主张的人达成妥协或安排；(5)、出售公司资产。(6)、以公司名义代表公司为一定行为及签署合同、收据及其他文件，并为该目的在需要时使用公司的印章等等。同时应规定清算入在行使上述权利时须受法院管制。5、办理企业注销登记。企业的清算执行完毕后，清算人应向登记主管机关办理企业注销登记，企业的法人资格也随之消亡。

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